Gerät eine GmbH in wirtschaftliche Schwierigkeiten, kann der Verkauf des Unternehmens eine Möglichkeit sein, den Geschäftsbetrieb zu erhalten, Arbeitsplätze zu sichern und den Unternehmenswert zu schützen. Doch wie lässt sich eine GmbH in der Krise überhaupt verkaufen?

Grundsätzlich stehen zwei Möglichkeiten zur Verfügung: Beim Asset Deal werden einzelne Vermögenswerte oder der gesamte Geschäftsbetrieb verkauft. Beim Share Deal wechseln dagegen die Geschäftsanteile an der GmbH den Eigentümer.

Welche Variante sinnvoller ist, hängt nicht nur vom Kaufpreis ab. Entscheidend sind vor allem die bestehenden Schulden, mögliche Haftungsrisiken, laufende Verträge, Arbeitsverhältnisse und die Frage, ob bereits eine Insolvenz droht oder eingetreten ist.

1. Asset Deal: Der Käufer entscheidet, was er übernimmt

Bei einem Asset Deal wird nicht die GmbH selbst verkauft, sondern ihr Vermögen oder Geschäftsbetrieb. Dazu gehören beispielsweise Maschinen, Warenlager, Markenrechte, Software, Kundenbeziehungen oder ganze Betriebsteile.

Der Käufer kann grundsätzlich auswählen, welche Vermögenswerte und Rechte er erwerben möchte. Gerade bei Unternehmen in der Krise ist das häufig von Vorteil. Denn bestimmte Schulden, laufende Rechtsstreitigkeiten oder nicht mehr benötigte Unternehmensteile können grundsätzlich bei der bisherigen GmbH verbleiben.

Allerdings bedeutet ein Asset Deal nicht automatisch, dass der Käufer keinerlei Haftungsrisiken übernimmt.

Haftung für alte Schulden nach § 25 HGB

Führt der Käufer das erworbene Handelsgeschäft unter der bisherigen Firma, also dem bisherigen Unternehmensnamen im rechtlichen Sinne, weiter, kann er nach § 25 Handelsgesetzbuch (HGB) grundsätzlich auch für alte betriebliche Verbindlichkeiten haften.

Diese Haftung lässt sich unter bestimmten Voraussetzungen ausschließen. Damit ein solcher Ausschluss auch gegenüber Dritten wirkt, muss er entweder im Handelsregister eingetragen und bekannt gemacht oder dem jeweiligen Vertragspartner mitgeteilt werden.

Wird die bisherige Firma nicht fortgeführt, haftet der Käufer grundsätzlich nicht für die alten Geschäftsverbindlichkeiten. Eine Haftung kann aber trotzdem entstehen, wenn er entsprechende Verpflichtungen übernimmt oder eine solche Übernahme in handelsüblicher Weise bekannt macht.

Steuerliche Haftung nach § 75 AO

Auch gegenüber dem Finanzamt können Risiken bestehen. Nach § 75 Abgabenordnung (AO) haftet der Käufer bei der Übernahme eines ganzen Unternehmens oder eines entsprechend eigenständig geführten Betriebs grundsätzlich für bestimmte betriebsbezogene Steuerschulden aus einem gesetzlich festgelegten Zeitraum.

Diese Haftung ist auf das übernommene Vermögen begrenzt.

Eine wichtige Ausnahme gilt beim Erwerb aus einer Insolvenzmasse: In diesem Fall sowie bei einem Erwerb im Vollstreckungsverfahren greift die Haftung nach § 75 AO nicht. Das kann ein entscheidender Vorteil sein, wenn der Unternehmenskauf erst nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens erfolgt.

2. Verträge und Mitarbeiter: Was passiert beim Asset Deal?

Ein Asset Deal kann rechtlich und organisatorisch aufwendig sein. Denn die einzelnen Vermögenswerte müssen jeweils wirksam auf den Käufer übertragen werden. Für Maschinen gelten dabei andere Anforderungen als beispielsweise für Grundstücke, Forderungen oder Markenrechte.

Besonders wichtig ist die Frage, was mit bestehenden Verträgen und Arbeitsverhältnissen geschieht.

Bestehende Verträge gehen nicht automatisch über

Verträge mit Kunden, Lieferanten, Vermietern oder Banken bleiben bei einem Asset Deal grundsätzlich zunächst bei der bisherigen GmbH.

Möchte der Käufer diese Verträge übernehmen, ist dafür regelmäßig die Zustimmung der jeweiligen Vertragspartner erforderlich.

Das gilt insbesondere, wenn der Käufer vollständig an die Stelle der bisherigen GmbH als Schuldner treten soll. Nach § 415 Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) benötigt eine zwischen Verkäufer und Käufer vereinbarte Schuldübernahme die Zustimmung des Gläubigers.

Fehlt diese, bleibt die bisherige GmbH gegenüber dem Gläubiger verpflichtet. Käufer und Verkäufer können zwar intern vereinbaren, wer die Schulden wirtschaftlich tragen soll. Gegenüber dem Gläubiger ändert das jedoch zunächst nichts.

Arbeitsverhältnisse können automatisch übergehen

Anders sieht es bei den Beschäftigten aus.

Wird ein Betrieb oder Betriebsteil als wirtschaftliche Einheit übernommen und fortgeführt, liegt häufig ein sogenannter Betriebsübergang nach § 613a BGB vor.

In diesem Fall tritt der Käufer automatisch in die bestehenden Arbeitsverhältnisse ein. Er übernimmt damit die entsprechenden Rechte und Pflichten des bisherigen Arbeitgebers.

Eine Kündigung, die allein wegen des Betriebsübergangs ausgesprochen wird, ist unwirksam.

Die betroffenen Arbeitnehmer müssen vor dem Übergang in Textform über den Zeitpunkt, die Gründe sowie die rechtlichen, wirtschaftlichen und sozialen Folgen informiert werden. Auch geplante Maßnahmen gegenüber den Beschäftigten sind mitzuteilen. Nach einer ordnungsgemäßen Unterrichtung können Arbeitnehmer dem Übergang ihres Arbeitsverhältnisses innerhalb eines Monats schriftlich widersprechen.

Ob tatsächlich ein Betriebsübergang vorliegt, hängt von den Umständen des Einzelfalls ab.

Entscheidend ist nicht, ob die Parteien ihren Vertrag als „Asset Deal“ bezeichnen. Vielmehr kommt es darauf an, ob der Betrieb seine wirtschaftliche Identität behält. Dabei wird beispielsweise berücksichtigt, ob Maschinen, Organisation, Fachwissen, Kundenbeziehungen oder wesentliche Teile der Belegschaft übernommen werden und die bisherige Tätigkeit im Kern fortgeführt wird.

Das Bundesarbeitsgericht (BAG) beurteilt diese Frage anhand einer Gesamtbetrachtung aller relevanten Umstände (BAG, Urteil vom 13. Mai 2004 – 8 AZR 331/03).

3. Share Deal: Die GmbH bleibt bestehen

Beim Share Deal verkaufen die bisherigen Gesellschafter ihre Geschäftsanteile an der GmbH.

Anders als beim Asset Deal bleibt das Unternehmen selbst rechtlich unverändert bestehen. Lediglich die Eigentümer wechseln.

Das bedeutet: Die GmbH bleibt weiterhin Vertragspartnerin ihrer Kunden, Lieferanten, Arbeitnehmer, Vermieter und Banken. Auch ihre Vermögenswerte und grundsätzlich ihre Genehmigungen bleiben erhalten.

Allerdings bleiben auch sämtliche bestehenden Schulden, steuerlichen Risiken und laufenden Rechtsstreitigkeiten in der GmbH.

Der Käufer erwirbt somit nicht nur den laufenden Geschäftsbetrieb, sondern wirtschaftlich auch die gesamte Vergangenheit des Unternehmens.

Vorteil: Bestehende Geschäftsbeziehungen bleiben erhalten

Ein wesentlicher Vorteil des Share Deals liegt darin, dass viele Verträge nicht einzeln übertragen werden müssen.

Da die GmbH als Vertragspartnerin bestehen bleibt, können Geschäftsbeziehungen grundsätzlich unverändert fortgeführt werden.

Allerdings können einzelne Verträge sogenannte „Change-of-Control-Klauseln“ enthalten. Diese geben Vertragspartnern beispielsweise das Recht, bei einem Eigentümer- oder Kontrollwechsel ihre Zustimmung zu verlangen oder den Vertrag zu kündigen.

Auch besondere Regelungen für eine wirtschaftliche Krise können eine Rolle spielen.

Deshalb sollten vor einem Share Deal sämtliche wichtigen Verträge sorgfältig geprüft werden.

Geschäftsanteile müssen notariell übertragen werden

Für den Verkauf von GmbH-Geschäftsanteilen gelten besondere Formvorschriften.

Nach § 15 GmbH-Gesetz (GmbHG) müssen sowohl die Abtretung der Geschäftsanteile als auch grundsätzlich bereits die Verpflichtung zu ihrer Übertragung notariell beurkundet werden.

Darüber hinaus kann der Gesellschaftsvertrag zusätzliche Voraussetzungen vorsehen, beispielsweise die Zustimmung anderer Gesellschafter oder der Gesellschaft.

Wichtig ist außerdem die Gesellschafterliste: Gegenüber der GmbH gilt der Käufer grundsätzlich erst dann als Gesellschafter, wenn er in der beim Handelsregister aufgenommenen Gesellschafterliste eingetragen ist (§ 16 GmbHG).

4. Insolvenzreife: Warum der Zeitpunkt des Verkaufs entscheidend ist

Befindet sich die GmbH bereits in einer schweren finanziellen Krise, spielt der Zeitpunkt des Verkaufs eine besonders wichtige Rolle.

Ist das Unternehmen zahlungsunfähig oder überschuldet, müssen Geschäftsführer ihre gesetzlichen Pflichten beachten. Ein geplanter Unternehmensverkauf ersetzt insbesondere nicht die Prüfung, ob ein Insolvenzantrag gestellt werden muss.

Insolvenzantragspflicht nach § 15a InsO

Nach § 15a Insolvenzordnung (InsO) muss ein Insolvenzantrag ohne schuldhaftes Zögern gestellt werden.

Dabei gelten gesetzliche Höchstfristen:

Bei Zahlungsunfähigkeit: spätestens drei Wochen nach Eintritt der Zahlungsunfähigkeit.
Bei Überschuldung: spätestens sechs Wochen nach Eintritt der Überschuldung.

Diese Fristen dürfen jedoch nicht automatisch vollständig ausgeschöpft werden. Der Antrag muss grundsätzlich bereits früher gestellt werden, wenn ein weiteres Zuwarten nicht gerechtfertigt ist.

Hinzu kommt die persönliche Haftung der Geschäftsführung.

Nach § 15b InsO dürfen Geschäftsführer nach Eintritt der Insolvenzreife grundsätzlich nur noch Zahlungen leisten, die mit der Sorgfalt eines ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters vereinbar sind.

Wer unzulässige Zahlungen veranlasst, kann persönlich zur Erstattung verpflichtet sein.

Kann ein Verkauf vor der Insolvenz später angefochten werden?

Ein Unternehmensverkauf unmittelbar vor einer Insolvenz ist nicht automatisch rechtssicher.

Nach §§ 129 ff. InsO kann der Insolvenzverwalter bestimmte Geschäfte rückgängig machen lassen, wenn dadurch Gläubiger benachteiligt wurden und die gesetzlichen Voraussetzungen einer Insolvenzanfechtung vorliegen.

Besonders kritisch sind Geschäfte, bei denen eine vorsätzliche Benachteiligung von Gläubigern im Raum steht.

Nach § 133 InsO kann die Kenntnis des Käufers von einem solchen Benachteiligungsvorsatz unter bestimmten Voraussetzungen vermutet werden, wenn er wusste, dass dem Unternehmen die Zahlungsunfähigkeit drohte und das Geschäft die Gläubiger benachteiligte. Für bestimmte Fälle der Befriedigung oder Absicherung von Gläubigern gelten besondere Voraussetzungen.

Je nach Art des Geschäfts können dabei auch weit zurückliegende Vorgänge angefochten werden.

Für Käufer und Verkäufer ist deshalb eine nachvollziehbare Gestaltung des Verkaufs besonders wichtig.

Dazu gehören insbesondere eine belastbare Unternehmensbewertung, ein angemessener Kaufpreis und ein möglichst transparenter Verkaufsprozess. Diese Maßnahmen können helfen, spätere Streitigkeiten zu vermeiden, bieten jedoch keinen vollständigen Schutz vor einer Insolvenzanfechtung.

5. Verkauf nach Insolvenzeröffnung: Mehr Rechtssicherheit, aber andere Regeln

Erfolgt der Unternehmensverkauf erst nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens, ändern sich die rechtlichen Rahmenbedingungen.

Im regulären Insolvenzverfahren geht die Befugnis, über das zur Insolvenzmasse gehörende Vermögen zu verfügen, auf den Insolvenzverwalter über (§ 80 InsO).

Dieser entscheidet damit grundsätzlich auch über den Verkauf des Geschäftsbetriebs oder einzelner Vermögenswerte.

Eine Ausnahme besteht bei der angeordneten Eigenverwaltung. Hier bleibt die Verfügungsbefugnis unter Aufsicht eines Sachwalters grundsätzlich bei der GmbH (§ 270 InsO).

Was passiert mit laufenden Verträgen?

Bei gegenseitigen Verträgen, die bei Insolvenzeröffnung von beiden Seiten noch nicht vollständig erfüllt wurden, hat der Insolvenzverwalter grundsätzlich ein Wahlrecht.

Nach § 103 InsO kann er entscheiden, ob er den Vertrag erfüllen möchte.

Lehnt er die Erfüllung ab, kann der Vertragspartner seine daraus entstehende Forderung wegen Nichterfüllung grundsätzlich nur als Insolvenzforderung geltend machen.

Das bedeutet vereinfacht: Der Vertragspartner kann seine Forderung im Insolvenzverfahren anmelden, erhält aber möglicherweise nur einen Teil des geschuldeten Betrags.

Besonderheiten bei der Übernahme von Arbeitnehmern

Auch bei einem Unternehmenskauf aus der Insolvenz gilt grundsätzlich § 613a BGB. Bestehende Arbeitsverhältnisse gehen bei einem Betriebsübergang daher weiterhin auf den Käufer über.

Allerdings gelten für bestimmte ältere Arbeitnehmerforderungen besondere Haftungsregeln.

Nach der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts muss der Käufer bei einem Betriebsübergang nach Insolvenzeröffnung grundsätzlich nicht für solche Forderungen einstehen, die insolvenzrechtlich als Insolvenzforderungen einzuordnen sind.

Der Grund: Diese Forderungen sollen entsprechend den Regeln des Insolvenzverfahrens behandelt werden. Dadurch soll verhindert werden, dass einzelne Gläubiger gegenüber anderen bevorzugt werden.

Anders ist die Situation bei sogenannten Masseforderungen, also bestimmten Verbindlichkeiten, die der Insolvenzmasse zuzuordnen und vorrangig zu erfüllen sind. Für diese kann der Betriebserwerber weiterhin haften.

Wichtig: Diese besondere Haftungsbeschränkung gilt nicht, wenn der Betrieb bereits vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens übernommen wird.

Damit kann ein Erwerb nach Insolvenzeröffnung für Käufer rechtlich und wirtschaftlich vorteilhafter sein.

6. Fazit: Asset Deal oder Share Deal – was ist bei einer GmbH in der Krise sinnvoller?

Ob ein Asset Deal oder ein Share Deal die bessere Lösung ist, lässt sich nicht pauschal beantworten. Beide Varianten bieten Vorteile, bringen aber auch unterschiedliche Risiken mit sich.

Ein Asset Deal eignet sich häufig dann, wenn der Käufer vor allem den wirtschaftlich gesunden und fortführungsfähigen Teil eines Unternehmens übernehmen möchte. Einzelne Vermögenswerte lassen sich gezielt erwerben, während bestimmte Altverbindlichkeiten bei der bisherigen GmbH verbleiben können.

Allerdings müssen die Übertragung der Vermögenswerte, bestehende Verträge und die Situation der Beschäftigten sorgfältig geprüft werden. Auch die möglichen Haftungsrisiken nach § 25 HGB und § 75 AO dürfen nicht übersehen werden.

Ein Share Deal ist dagegen häufig sinnvoll, wenn bestehende Verträge, Genehmigungen und Geschäftsbeziehungen möglichst unverändert erhalten bleiben sollen. Dafür verbleiben sämtliche bisherigen Risiken in der erworbenen GmbH.

Gerade bei einem Unternehmen in wirtschaftlichen Schwierigkeiten ist deshalb eine umfassende Prüfung vor dem Kauf unverzichtbar. Diese sogenannte „Due Diligence“ sollte insbesondere die Liquidität, Steuerschulden, Sicherheiten, Verträge, Arbeitsverhältnisse und eine mögliche Insolvenzreife umfassen.

Entscheidend ist nicht allein, welche Verkaufsform den höchsten Kaufpreis ermöglicht. Die richtige Struktur muss vor allem den Fortbestand des wirtschaftlich tragfähigen Unternehmens sichern, Haftungsrisiken möglichst klar begrenzen und die gesetzlichen Vorgaben des Insolvenzrechts einhalten.

Rechtsstand: 20. Oktober 2026. Der Beitrag dient der allgemeinen Information und ersetzt keine rechtliche Beratung im Einzelfall.

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